28/09/2018
Вызовы в процессе формирования регуляторного ландшафта для финтех отрасли
Развитие рынка инновационных финансовых технологий началось в связи с тем, что традиционный рынок финансовых услуг перестал удовлетворять запросы активно развивающейся цифровой экономики. Особенно активно динамика и бесповоротность финтех революции начали ощущаться с 2015 года, когда объём инвестиций в данную отрасль удвоился по сравнению с предыдущим годом и составил US$13,8 миллиардов. С каждым следующим годом рост инвестиций приобретал беспрецедентные темпы. Совокупно с 2015 по 2017 годы по всему миру в финтех было инвестировано US$122 миллиарда. По состоянию на 1 августа 2018 года в мире существует 33 миллиардных финтех компаний (т.н. «единорогов»), чья общая капитализация составляет US$92.52 миллиарда (по данным CBINSIGHTS).
Владимир Воробьев / Управляющий партнер Quantum Attorneys
Среди национальных законодательных органов и регуляторов постепенно наростает понимание того, что создание благоприятной регуляторной среды для отрасли финтех – это перспектива привлечения дополнительных многомиллиардных инвестиций в свою экономику, и очень важный фактор, который будет определять место той или иной страны в революции рынка финансовых услуг в целом. Именно те страны, которые сумеют сформировать наиболее благоприятный режим для создания и развития финтех бизнеса, станут лидерами будущего рынка финансовых услуг и основными хабами международных финансовых потоков будущего.
Украинский финтех так же имеет хорошие темпы роста с 2015 года, однако пока преимущественно нацелен на обслуживание внутреннего рынка. Консервативное валютное законодательство, непрозрачный режим лицензирования финуслуг (труднодоступность лицензий для финтех стартапов), медленное внедрение эффективных норм по борьбе с отмыванием денег, защитой персональных данных и кибербезопасности, ровно как и ряд других системных факторов – являются серьёзными препятствиями для масштабирования украинского финтеха на зарубежные рынки.
Украинский финтех так же имеет хорошие темпы роста с 2015 года, однако пока преимущественно нацелен на обслуживание внутреннего рынка. Консервативное валютное законодательство, непрозрачный режим лицензирования финуслуг (труднодоступность лицензий для финтех стартапов), медленное внедрение эффективных норм по борьбе с отмыванием денег, защитой персональных данных и кибербезопасности, ровно как и ряд других системных факторов – являются серьёзными препятствиями для масштабирования украинского финтеха на зарубежные рынки.
Коммерческим банкам и крупным провайдерам традиционных финтех услуг наиболее комфортно чувствовать себя в регуляторной среде в процессе внедрения инновационных финансовых технологий. Они владеют крупным капиталом, необходимыми лицензиями, наработанную клиентскую базу.
Наибольшие сложности при выходе на рынок возникают именно у финтех стартапов, у которых ничего вышеописанного нет. Привлечение инвестиций, учитывая бум в данной сфере – является наиболее лёгкой задачей. Главные сложности возникают в процессе выхода на рынок и получения необходимых разрешений и лицензий, интегрирования с традиционной банковской и финансовой инфраструктурой, внедрением обязательных стандартов защиты персональных данных, борьбы с отмыванием средств, заработанных преступным путём, кибербезопасности и т.д. Риски нарушения таких требований в цифровой среде достаточно велики, а санкции даже при отсутствии преступного умысла со стороны провайдера могут достигать десятков миллионов долларов и закончиться уголовным преследованием бенефициаров и руководителей бизнеса.
Финтех стартапы изначально испытывают настороженное отношение к себе со стороны банков и регуляторов по всему миру, особенно, если они не докажут substance в данной юрисдикции, и если их услуги не нацелены преимущественно на местный рынок. Поскольку традиционно в Украине пока не выработалась культура создания собственной прозрачной финансовой истории с треком уплаты налогов, а инвестируемый капитал часто не имеет прозрачной истории происхождения, довольно часто встречается практика, когда украинские бизнесы за рубежом и их бенефициары рано или поздно заходят в тупик комплайанс процедур. В результате в ряде юрисдикций, как то страны Евросоюза и США, Сингапур и Гонг-Конг, финех стартапам с украинскими бенефициарами практически невозможно открыть операционный счёт в обслуживающем банке, а так же пройти компалайанс для получения лицензии на предоставление финансовых услуг.
Возможно говорить о формировании общего подхода, что финансовая услуга не зависимо от того, предоставляется она традиционным финансовым институтом или инновационной компанией, оперирующей исключительно в цифровом пространстве, подлежит соответствию общепринятым лицензионным условиям. В первую очередь речь идёт о таких составляющих финтеха услуг, как: платёжные сервисы, займы, страхование, управление активами, биржевые и брокерские услуги, обменные сервисы и т.д. Все провайдеры этих услуг должны по общему правилу получать соответствующие специальные разрешения или лицензии.
Тем не менее, некоторые юрисдикции, руководствуясь желанием сохранять позиции передовых лидеров на глобальном рынке финансовых услуг, принимают специальные нормы, предоставляя финтех стартапам льготные условия выхода на рынок и тестирования своих инновационных продуктов. Так, Великобритания стала одной из первых стран, с 2015 года внедрившей режим Regulatory Sandbox License (RSL), дающий право стартапам и уже существующим бизнесам тестировать инновационный финтех продукт на внутреннем рынке до получения разрешения со стороны FCA на протяжении 6 месяцев. Вслед за Великобританией режимы sandbox были введены в Швейцарии, Сингапуре, Нидерландах, Канаде, Австралии, Гонг-Конге и ряде других стран. 22 марта этого года режим regulatory sandbox для финтех компаний был принят в штате Аризона, США. Фактически это означает, что на период тестирования инновационного продукта компании освобождаются от комплайанс проверок на предмет соответствия лицензионным условиям, а жёсткие санкции за несоответствие им или их нарушение не применяются. При этом сохраняется требование защиты прав потребителей финтек услуги. Однако по истечении тестового периода компании должны будут получить соответствующие разрешения или лицензии и привести свою деятельность в полное соответствие с лицензионными условиями. Данные нормы значительно увеличили привлекательность структурирования финтех стартапов через указанные юрисдикции, и посодействовали более активному привлечению инвестиций в отрасль.
Наибольшие сложности при выходе на рынок возникают именно у финтех стартапов, у которых ничего вышеописанного нет. Привлечение инвестиций, учитывая бум в данной сфере – является наиболее лёгкой задачей. Главные сложности возникают в процессе выхода на рынок и получения необходимых разрешений и лицензий, интегрирования с традиционной банковской и финансовой инфраструктурой, внедрением обязательных стандартов защиты персональных данных, борьбы с отмыванием средств, заработанных преступным путём, кибербезопасности и т.д. Риски нарушения таких требований в цифровой среде достаточно велики, а санкции даже при отсутствии преступного умысла со стороны провайдера могут достигать десятков миллионов долларов и закончиться уголовным преследованием бенефициаров и руководителей бизнеса.
Финтех стартапы изначально испытывают настороженное отношение к себе со стороны банков и регуляторов по всему миру, особенно, если они не докажут substance в данной юрисдикции, и если их услуги не нацелены преимущественно на местный рынок. Поскольку традиционно в Украине пока не выработалась культура создания собственной прозрачной финансовой истории с треком уплаты налогов, а инвестируемый капитал часто не имеет прозрачной истории происхождения, довольно часто встречается практика, когда украинские бизнесы за рубежом и их бенефициары рано или поздно заходят в тупик комплайанс процедур. В результате в ряде юрисдикций, как то страны Евросоюза и США, Сингапур и Гонг-Конг, финех стартапам с украинскими бенефициарами практически невозможно открыть операционный счёт в обслуживающем банке, а так же пройти компалайанс для получения лицензии на предоставление финансовых услуг.
Возможно говорить о формировании общего подхода, что финансовая услуга не зависимо от того, предоставляется она традиционным финансовым институтом или инновационной компанией, оперирующей исключительно в цифровом пространстве, подлежит соответствию общепринятым лицензионным условиям. В первую очередь речь идёт о таких составляющих финтеха услуг, как: платёжные сервисы, займы, страхование, управление активами, биржевые и брокерские услуги, обменные сервисы и т.д. Все провайдеры этих услуг должны по общему правилу получать соответствующие специальные разрешения или лицензии.
Тем не менее, некоторые юрисдикции, руководствуясь желанием сохранять позиции передовых лидеров на глобальном рынке финансовых услуг, принимают специальные нормы, предоставляя финтех стартапам льготные условия выхода на рынок и тестирования своих инновационных продуктов. Так, Великобритания стала одной из первых стран, с 2015 года внедрившей режим Regulatory Sandbox License (RSL), дающий право стартапам и уже существующим бизнесам тестировать инновационный финтех продукт на внутреннем рынке до получения разрешения со стороны FCA на протяжении 6 месяцев. Вслед за Великобританией режимы sandbox были введены в Швейцарии, Сингапуре, Нидерландах, Канаде, Австралии, Гонг-Конге и ряде других стран. 22 марта этого года режим regulatory sandbox для финтех компаний был принят в штате Аризона, США. Фактически это означает, что на период тестирования инновационного продукта компании освобождаются от комплайанс проверок на предмет соответствия лицензионным условиям, а жёсткие санкции за несоответствие им или их нарушение не применяются. При этом сохраняется требование защиты прав потребителей финтек услуги. Однако по истечении тестового периода компании должны будут получить соответствующие разрешения или лицензии и привести свою деятельность в полное соответствие с лицензионными условиями. Данные нормы значительно увеличили привлекательность структурирования финтех стартапов через указанные юрисдикции, и посодействовали более активному привлечению инвестиций в отрасль.
Учитывая мировой опыт, представителям украинского рынка финтех следует консолидировать усилия по разработке, предложению и лоббированию оптимальных правовых моделей, которые будут способствовать привлечению и защите инвестиций в отрасль, либерализации рынка финтех услуг, созданию качественной инфраструктуры, которая позволит эффективно интегрироваться с реальным сектором экономики, банковской системой и иными финансовыми институтами. Это позволит повысить конкурентность на мировом рынке не только украинского финтеха, но со временем, и финансовой системы в целом.
Кроме этого, было достаточно много сделано для создания управленческой и координационной инфраструктуры, призванной содействовать более комфортной интеграции инновационных финансовых технологий и бизнесов в национальные финансовые системы, нахождению консенсусных подходов к урегулированию проявляющихся пробелов и проблем в правовом регулировании, содействию инвестиций т.д. К примеру, в этом году Сингапур выделил US$229 миллионов на развитие финансовых технологий и их интеграцию с существующей банковской и финансовой системой.
Во многих странах, включая Украину разрабатываются и принимаются нормы, призванные адаптировать интеграцию финансовых технологий в традиционный сектор финансовых услуг. На повестке дня регуляторов являются следующие: (1) разработка и усовершенствование концепции электронных денег и криптоактивов, введение режимов лицензирования эмиссии электронных денег и централизованной эмиссии криптоактивов, включая криптовалюты, токены, токенизированные ценные бумаги и иные оборачиваемые цифровые активы; (2) лицензирование операций с криптоактивами, включая деятельность эмитентов, криптовалютных бирж и брокеров; (3) урегулирование использования цифровых валютных активов и производных от них инструментов (деривативов, ETF и т.д) банками и классическими фондовыми биржами. В отдельных случаях ведутся дискуссии о создании специальных автономных регуляторных режимов для финтех отрасли или отдельных её составляющих, однако такие предложения не находят поддержки со стороны регуляторов, а игроки рынка видят в таких инициативах риски создания новых барьеров и углубления сегментации регуляторных режимов для финтеха.
Следует так же выделить группу правовых норм и институтов, применимых к финтеху, которые с одной стороны призваны защитить публичный интерес, с другой – создают значимые вызовы для надлежащего комплайанса финтех бизнесов, усложняют их масштабирование, а учитывая экстерриториальное действие таких норм в отдельных случаях – могут нести значимые экстерриториальные риски. По отзывам представителей рынка, наиболее ощутимые регуляторные риски для них несёт применение законодательства о защите персональных данных, что является следствием экстерриториального действия норм, даже в случае нецелевого (автоматизированного) предоставления финтех услуги гражданам юрисдикции регулятора. В частности, значительный стресс для мирового финтеха спровоцировало вступление в силу 25 марта 2018 года Общего Регламента ЕС по защите данных (GDPR), предусмотревшим драконовские санкции за его нарушение каким-либо юридическим лицом не зависимо от страны резидентности. К примеру, нарушение основных принципов обработки персональных данных может привести к штрафу до 4% от годового оборота компании или до 20 млн. Евро, в зависимости от масштабов нарушения и вреда, нанесённого в результате.
Ряд юрисдикций предусматривают так же жёсткие требования по внедрению мер безопасности и защиты данных от кибер атак. Нарушение таких требований, несвоевременное уведомление об осуществлённой атаке или не уведомление деталей такой атаки могут часто привести так же к весьма серьёзным регуляторным последствиям и поставить под угрозу возможность дальнейшего существования бизнеса в принципе.
К сфере финтеха так же применимо общее законодательство о защите прав потребителей финансовых услуг, которое смоделировано для работы в локальном банковском секторе, предусматривает иногда довольно детализированные процедуры защиты прав, которые часто не применимы на практике, особенно в случае глобальных финтех сервисов, предоставляющих услуги онлайн.
Кроме выше изложенного, финтех бизнес должен обеспечивать регуляторный комплайенс с законодательством о борьбе с отмыванием денег. Невозможность эффективно проверить источники происхождения средств пользователей финтехуслуг и установить стороны транзакций могут повлечь риски применения санкций в виде штрафов, приостановления действия и даже отмены лицензии или разрешения на предоставление финансовой услуги.
Нормы валютного контроля отдельных стран могут устанавливать запреты на продажу цифровых активов (например публичной продажи токенов), или предоставление финансовых услуг своим гражданам нерезидентами, и распространять применение санкций как административного, так и уголовного характера в отношении руководства и собственников финтех компаний. Например, в случае привлечения финтех стартапом инвестиций через эмиссию и публичную продажу токенов, даже случайная прямая продажа токенов гражданину Китая может обернуться уголовной ответственностью для бенефициара финтех-стартапа и его руководства. Так же высоки риски нарушения норм валютного контроля США, которые запрещают продажу токенов без специального разрешения SEC неаккредитованным инвесторам – гражданам США. Результатом может стать признание эмиссии и продажи недействительными, а так же, наложение штрафов и даже в некоторых случаях привлечение к уголовной ответственности.
В США, Великобритании и некоторых других странах между представителями отрасли с одной стороны, и законодателями и регуляторами с другой ведётся диалог с целью усовершенствования существующих и поиска новых компромисных моделей упрощённого применения выше изложенных норм к финтех отрасли, разработка специальных моделей комплайенса, которые позволят эффективно защитить общественный интерес, при этом не создавая обременительных барьеров для добросовестных предствавителей финтех бизнеса, оставляя достаточно приемлемый порог входа в рынок для высоко-технологических стартапов. RSL дают лишь временное послабление действия классических регуляторных норм, но не разрешают проблему глобально.
Учитывая мировой опыт, представителям украинского рынка финтех следует консолидировать усилия по разработке, предложению и лоббированию оптимальных правовых моделей, которые будут способствовать привлечению и защите инвестиций в отрасль, либерализации рынка финтех услуг, созданию качественной инфраструктуры, которая позволит эффективно интегрироваться с реальным сектором экономики, банковской системой и иными финансовыми институтами. Это позволит повысить конкурентность на мировом рынке не только украинского финтеха, но со временем, и финансовой системы в целом. Хочется верить, что создание качественной высокотехнологичной экосистемы рынка финансовых услуг будет со временем способствовать привлечению к обслуживанию иностранного капитала, если не напрямую, то хотя бы через экспансию украинского финтех бизнеса на зарубежные финансовые рынки.
Во многих странах, включая Украину разрабатываются и принимаются нормы, призванные адаптировать интеграцию финансовых технологий в традиционный сектор финансовых услуг. На повестке дня регуляторов являются следующие: (1) разработка и усовершенствование концепции электронных денег и криптоактивов, введение режимов лицензирования эмиссии электронных денег и централизованной эмиссии криптоактивов, включая криптовалюты, токены, токенизированные ценные бумаги и иные оборачиваемые цифровые активы; (2) лицензирование операций с криптоактивами, включая деятельность эмитентов, криптовалютных бирж и брокеров; (3) урегулирование использования цифровых валютных активов и производных от них инструментов (деривативов, ETF и т.д) банками и классическими фондовыми биржами. В отдельных случаях ведутся дискуссии о создании специальных автономных регуляторных режимов для финтех отрасли или отдельных её составляющих, однако такие предложения не находят поддержки со стороны регуляторов, а игроки рынка видят в таких инициативах риски создания новых барьеров и углубления сегментации регуляторных режимов для финтеха.
Следует так же выделить группу правовых норм и институтов, применимых к финтеху, которые с одной стороны призваны защитить публичный интерес, с другой – создают значимые вызовы для надлежащего комплайанса финтех бизнесов, усложняют их масштабирование, а учитывая экстерриториальное действие таких норм в отдельных случаях – могут нести значимые экстерриториальные риски. По отзывам представителей рынка, наиболее ощутимые регуляторные риски для них несёт применение законодательства о защите персональных данных, что является следствием экстерриториального действия норм, даже в случае нецелевого (автоматизированного) предоставления финтех услуги гражданам юрисдикции регулятора. В частности, значительный стресс для мирового финтеха спровоцировало вступление в силу 25 марта 2018 года Общего Регламента ЕС по защите данных (GDPR), предусмотревшим драконовские санкции за его нарушение каким-либо юридическим лицом не зависимо от страны резидентности. К примеру, нарушение основных принципов обработки персональных данных может привести к штрафу до 4% от годового оборота компании или до 20 млн. Евро, в зависимости от масштабов нарушения и вреда, нанесённого в результате.
Ряд юрисдикций предусматривают так же жёсткие требования по внедрению мер безопасности и защиты данных от кибер атак. Нарушение таких требований, несвоевременное уведомление об осуществлённой атаке или не уведомление деталей такой атаки могут часто привести так же к весьма серьёзным регуляторным последствиям и поставить под угрозу возможность дальнейшего существования бизнеса в принципе.
К сфере финтеха так же применимо общее законодательство о защите прав потребителей финансовых услуг, которое смоделировано для работы в локальном банковском секторе, предусматривает иногда довольно детализированные процедуры защиты прав, которые часто не применимы на практике, особенно в случае глобальных финтех сервисов, предоставляющих услуги онлайн.
Кроме выше изложенного, финтех бизнес должен обеспечивать регуляторный комплайенс с законодательством о борьбе с отмыванием денег. Невозможность эффективно проверить источники происхождения средств пользователей финтехуслуг и установить стороны транзакций могут повлечь риски применения санкций в виде штрафов, приостановления действия и даже отмены лицензии или разрешения на предоставление финансовой услуги.
Нормы валютного контроля отдельных стран могут устанавливать запреты на продажу цифровых активов (например публичной продажи токенов), или предоставление финансовых услуг своим гражданам нерезидентами, и распространять применение санкций как административного, так и уголовного характера в отношении руководства и собственников финтех компаний. Например, в случае привлечения финтех стартапом инвестиций через эмиссию и публичную продажу токенов, даже случайная прямая продажа токенов гражданину Китая может обернуться уголовной ответственностью для бенефициара финтех-стартапа и его руководства. Так же высоки риски нарушения норм валютного контроля США, которые запрещают продажу токенов без специального разрешения SEC неаккредитованным инвесторам – гражданам США. Результатом может стать признание эмиссии и продажи недействительными, а так же, наложение штрафов и даже в некоторых случаях привлечение к уголовной ответственности.
В США, Великобритании и некоторых других странах между представителями отрасли с одной стороны, и законодателями и регуляторами с другой ведётся диалог с целью усовершенствования существующих и поиска новых компромисных моделей упрощённого применения выше изложенных норм к финтех отрасли, разработка специальных моделей комплайенса, которые позволят эффективно защитить общественный интерес, при этом не создавая обременительных барьеров для добросовестных предствавителей финтех бизнеса, оставляя достаточно приемлемый порог входа в рынок для высоко-технологических стартапов. RSL дают лишь временное послабление действия классических регуляторных норм, но не разрешают проблему глобально.
Учитывая мировой опыт, представителям украинского рынка финтех следует консолидировать усилия по разработке, предложению и лоббированию оптимальных правовых моделей, которые будут способствовать привлечению и защите инвестиций в отрасль, либерализации рынка финтех услуг, созданию качественной инфраструктуры, которая позволит эффективно интегрироваться с реальным сектором экономики, банковской системой и иными финансовыми институтами. Это позволит повысить конкурентность на мировом рынке не только украинского финтеха, но со временем, и финансовой системы в целом. Хочется верить, что создание качественной высокотехнологичной экосистемы рынка финансовых услуг будет со временем способствовать привлечению к обслуживанию иностранного капитала, если не напрямую, то хотя бы через экспансию украинского финтех бизнеса на зарубежные финансовые рынки.
Просмотреть статью в ПДФ
- Владимир ВоробьевУправляющий партнер Quantum Attorneys
У монографії «Право інтелектуальної власності Європейського Союзу та законодавство України», за редакцією колектива авторів, серед яких Володимир Воробйов, розглянуто законодавство Європейського Союзу у сфері охорони інтелектуальної власності, розвиток законодавства з урахуванням практики застосування, рішень Суду справедливості, перспективи гармонізації.
Three legislative acts designed to regulate the FinTech industry and distributed ledger technology came into force in Malta.